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美国西南航空再出事故 飞机降落后与地面车辆相撞


2018年05月25日 20:18

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  惩罚性赔偿可否通过公益诉讼来主张?司法实践中处理不一。法律规定的不明确以及经验的缺乏,让这一问题变得复杂——

  惩罚性赔偿能否成为公益诉讼利剑

  刘文晖

  问题在司法实践中显现

  4月28日,广州市中级法院对三起案件作出判决,钟某、史某、邓某等贩卖假盐的不法分子被依法追究民事侵权责任,被判承担共计16万元的民事惩罚性赔偿金。

  这是广东省消委会接受广州市检察院的检察建议,于去年10月26日向法院提起的四起惩罚性赔偿消费公益诉讼中的三起,另一起法院尚在审理中。

  一字一句读完上述三起案件的判决书,广东省消委会的工作人员百感交集。

  据介绍,广东消协组织提起此类公益诉讼的案件线索,主要来自检察机关。检察机关在查办相关刑事案件的过程中,发现不法分子的违法行为同时侵犯众多不特定消费者的合法权益时,会向消协组织发出检察建议,建议其提起公益诉讼。

  然而,并非每起惩罚性赔偿消费公益诉讼都进行得这么顺利。

  去年3月,广东省消委会接受检察机关的检察建议,向深圳市中级法院就李某等20余人销售病死猪肉提起公益诉讼。请求法院判令李某等人承担惩罚性赔偿金1006.2万元,并通过新闻媒体公开赔礼道歉。

  “这是全国第一例惩罚性赔偿消费公益诉讼。”中国消费者协会法律部主任陈剑介绍说。但对这起诉讼,法院仅支持了关于赔礼道歉和部分律师费的诉讼请求,没有支持惩罚性赔偿的诉讼请求。广东省消委会为此案支付了8万余元的案件受理费及4.5万元律师费。

  “法院认为,消委会提起惩罚性赔偿法律依据不足,而且,消委会不是消费者,不具有提起惩罚性赔偿的资格。”广东省消委会秘书长杨淑娜说。

  去年4月,刘某等人因非法经营罪被判承担刑事责任,广州市检察院认为刘某贩卖假盐的行为侵犯了消费者的合法权益,建议广东省消委会提起惩罚性赔偿消费公益诉讼。

  这次,广东省消委会复函检察院,决定不对刘某等人提起公益诉讼。

  最终,该案件由广州市检察院直接提起公益诉讼。广州市中级法院一审判决刘某支付惩罚性赔偿金112万元,由法院缴付国库;同时责令其在省级以上电视台和全国公开发行的报纸上发表道歉声明。

  “从这几起案件的审理结果来看,因为法规不明确,又缺少实践经验和理论研究,现在,惩罚性赔偿消费公益诉讼怎么打、怎么提、怎么判,有很多问题亟待进一步探究。”杨淑娜说。

  5月9日,中国消费者协会在北京召开惩罚性赔偿公益诉讼专家论证会,专家学者就消协组织是否有权提起惩罚性赔偿消费公益诉讼及其法律依据,以及如果胜诉如何管理所获惩罚性赔偿金等话题进行深入探讨。

  惩罚性赔偿只能由消费者个人提起吗?

  记者梳理发现,现行法律中涉及消费民事诉讼惩罚性赔偿的规定主要有下列几条:

  侵权责任法第47条:“明知产品存在缺陷仍然生产、销售,造成他人死亡或者健康严重损害的,被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。”

  食品安全法第148条第2款:“生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品,消费者除要求赔偿损失外,还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金;增加赔偿的金额不足一千元的,为一千元。但是,食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。”

  《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》第15条:“生产不符合安全标准的食品或者销售明知是不符合安全标准的食品,消费者除要求赔偿损失外,向生产者、销售者主张支付价款十倍赔偿金或者依照法律规定的其他赔偿标准要求赔偿的,人民法院应予支持。”

  以上条文均涉及惩罚性赔偿内容,且明确规定请求权的主体为消费者,作为消费者代表的消协组织,是否有权提起惩罚性赔偿,法律并没有作出明确的表述。而司法实践中的不同判定,也表现出各方对这一问题各自的思考角度。

  有观点认为,消协组织并非涉案食品的消费者,没有支付过购买涉案食品的价款或者受到其他损失,因此不具有提起惩罚性赔偿的请求权。支持消协组织提起惩罚性赔偿诉讼的意见则认为,消费民事公益诉讼具有替代性和补充性,是为了保护众多不特定消费者的合法权益,避免侵权者的民事侵权责任落空。

  “销售用甲醛浸泡过的病死猪肉,用工业盐冒充食用盐,用非碘盐冒充碘盐,这些不法行为严重危害了广大消费者舌尖上的安全,侵害了不特定多数消费者的身体健康,侵犯了广大消费者的健康权,然而,对于这类案件消费者却没法提起赔偿诉讼,消费者甚至都没法知道自己是否受到侵害,同时,消费者也没有办法获取证据。大部分消费者不会为了买一包盐、买一块猪肉去保留证据,所以让消费者提起这一类的诉讼几乎是不可能的。”杨淑娜说。

  “我们认为,消协组织有权提起惩罚性赔偿公益诉讼。因为消费公益诉讼的目的有两个,一是保护众多消费者的合法权益,二是对侵权者的侵权行为实施严,苏宁易购任性付免息,厉的经济制裁。这两者都是消费公益诉讼需要承担的诉讼任务,不可偏废。食品安全法中有关惩罚性赔偿的规定,虽然是指具体的特定的消费者受到损失,但其立法本意实际上有两层,一个是要让受侵害的个体权利得到伸张,另外就是要让侵权者受到严厉的经济制裁。在消费者不提起诉讼且侵权行为损害了公益的情况下,消协组织提起公益诉讼惩罚性赔偿可以参照这个立法,因为消费者的损害是客观存在的。”广州市检察院副检察长周虹认为。

  与会专家多数也认为,消协组织有权提起惩罚性赔偿公益诉讼。

  中国人民大学法学院教授肖建国认为,消协享有的惩罚性赔偿权与消费者享有的惩罚性赔偿权应该具有不同性质。消费者的惩罚性赔偿权属于民事诉权,目的是为了补偿受害人的财产性损失,是消费者自己享有的判决利益,请求权人和受益人是二者合一的;消协的惩罚性赔偿权不同于私权,也不应该是公权,应该是介于二者之间的具有独立性的请求权。这种请求权在消费者权益保护法和食品安全法中没有特别明确指出,但通过法律解释可以推出来。

  民事公益诉讼能否主张惩罚性赔偿?

  在我国,公益诉讼制度尚处在探索和摸索阶段,不仅之前的法律法规对其缺少相关制度设计,最新的相关法律文本,也为司法实践留出探求的空间。

  2016年5月1日起实施的《最高人民法院关于审理消费民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第13条是专家关注的重点议题之一。

  这一条第1款的文字是这样表述的:“原告在消费民事公益诉讼案件中,请求被告承担停止侵害、排除妨碍、消除危险、赔礼道歉等民事责任的,人民法院可予支持。”

  本条虽然没有明确列举“赔偿损失”,但是也没有明确禁止。有观点认为,该条并未明确规定可适用惩罚性赔偿,因此,消协组织不能提起惩罚性赔偿;而反对的声音则提出,这一条款也并未排除消协组织要求赔偿的权利。

  分歧就在于,怎么理解条文列举的4项请求权后紧跟着的那个“等”字。中国法学会消费者权益保护法学研究会会长河山提出,法律中所有的“等”应该都是等外,没有等内。

  “有些法条中为什么加个‘等’?因为立法时在认识上还有一些分歧,不能明确写进去,堵死了也不太好,就不给它关门,写一个‘等’”。全国人大常委会法工委民法室副主任杜涛解释说。

  “社会生活是复杂的,而且不断地在变动,必须有一个‘等’,让法律由僵硬的法律变成一个活的法律。”中国人民大学法学院教授刘俊海说。

  “赔偿损失请求权缺失的消费民事公益诉讼,无法充分保护消费者的合法权益,也不能有效禁止不法经营行为。”对外经济贸易大学法学院教授苏号朋认为,缺少赔偿损失请求权,消费公益诉讼只能制止涉案的行为本身,而不能收缴不法经营者此前已经获得的高额不法收益,也不能对其他经营者形成有效的警示和震慑。这些案件往往正在进行或者已经完成刑事诉讼程序,通过刑事程序已经实现了禁止加害行为的目的。如果另行启动一个复杂的民事公益诉讼只为了要求违法经营者“赔礼道歉”,那么就是在用消费民事公益诉讼这一“重型武器”打“死苍蝇”,不仅没有节约司法资源,反而会造成对司法资源的极大浪费。

  苏号朋进一步解释说,由于消费领域公益和私益的融合,民事消费公益诉讼原告在身份上既是公共利益的维护者,也是消费者个体利益的实现者。公益私益的融合以及民事消费公益诉讼原告的双重身份属性,加之两种惩罚性赔偿共同指向被告的同一个行为,使得社会法语境下的源于公共利益保护的惩罚性赔偿类型可以吸收私益性的惩罚性赔偿,进而将两者融于一个惩罚性赔偿请求。消费公益诉讼原告可以直接根据法律规定,获得惩罚性赔偿请求权,而其胜诉所获得的惩罚性赔偿金则可以直接救济受害的消费者。

  “通过消费公益诉讼为消费者寻求损害赔偿,是这些案件最合理的解决方案。”苏号朋说。

  惩罚性赔偿金该如何管理使用?

  如果提起的惩罚性赔偿诉求得到法院的支持,那么,接下来要面对的一个问题是,这笔钱的归属如何,又该如何管理?

  直接判给检察机关或者消协组织,不符合民事法律的基本原则,他们不是当事人,不能占有这笔赔偿金。在广州市检察院及广东省消委会提起的诉讼中,原告均主张,追缴的民事惩罚性赔偿金应在消费者诉讼时效届满后上缴国库。而在已审结并判决支持惩罚赔偿的案件中,法院则判决将这笔钱直接上缴国库。

  “判决理由的依据是根据生活习惯,广大消费者不会因为购买一包盐而保存购买凭证及其外包装,以备日后诉讼之用。在消费者的诉讼时效不完全相同且不确定的情形下,直接上缴国库更符合实际情况。如此一来,惩罚性赔偿金的性质就发生了变化,将事实上与行政罚款、刑事罚金类似,可以参照行政罚款与刑事罚金竞合时类似的处理原则裁断。也就是将刑事罚金在民事惩罚性赔偿金中抵扣。”据广州市中级法院法官韩方介绍,前述几起案,花呗立即提现方法,件采用的都是这种办法。

  “但是,如果有一天,有一个具体的消费者真的出现了,要求主张自己的权益时,不可能让被告另外再拿一份钱出来,而这笔钱已经上缴国库了,怎么退也是一个问题。”韩方也表示出他的担忧。

  “我认为上缴国库是比较恰当的,这恰恰反映了消协和检察院享有的惩罚性赔偿请求权的特殊性质,体现了与消费者惩罚性赔偿请求权的差异,也能体现公益诉讼和私益诉讼的差别。”肖建国说。

  苏号朋则认为,上缴国库是不合理的。消费公益诉讼发起主体在消费公益诉讼中的身份定位决定了胜诉所获惩罚性赔偿金的去向。如果原告消协代表国家,则公益诉讼惩罚性赔偿金性质上属于刑事罚金,应当交予国库无疑。但是,在消费公益诉讼中,消协组织作为原告属于民事主体,诉讼的基础法律关系是民事侵权法律关系。国家对不法经营者的处罚应当通过刑事和行政处罚来实现,而不应当借助民事手段。因此,公益惩罚性赔偿金上缴国库是不合理的。如果原告代表消费者,则胜诉所获惩罚性赔偿金应当由消费者领取。如果原告代表社会公益,则胜诉所获惩罚性赔偿应当用于保护消费领域的社会公共利益。

 ,找一个诚信的京东套现, 中国政法大学教授时建中也认为,上缴国库无异于罚款,与民事救济的属性不符。消协代表不特定消费者通过公益诉讼所获的惩罚性赔偿,实际上仍应当属于消费者。所以,特定消费者的诉权被排斥了之后,这笔钱以基金的方式管理是最合理的。而且消费者对赔偿基金主张权利应有时间的限制。

  “我觉得有两条路可以走。”刘俊海认为,管理惩罚性赔偿金,一个思路是成立消费者民事诉讼赔偿基金会,每次打赢官司之后,每笔资金单独记账,如果有一天有消费者有证据证明自己就是消协胜诉的官司里真正的受害人,就可以领到赔偿,这就实现了消费者的“零成本维权”。第二个思路是委托基金会管理,现有的法律包括慈善法已经规定了相关的损害赔偿金的管理方法。中国消费者协会可以委托信托公司或者慈善组织来管理惩罚性赔偿基金。当然,一定要严格依法监管,确保基金保值增值。这也可以大幅提升广大消费者的幸福感、获得感和安全感,从而打造一种多赢共享、诚实信用、公平公正、风清气正的市场生态环境。
文 | 郦振华 华瑞信息高级棉花分析师编辑 | 对冲研投 经授权发布

  关于次轮郑棉的大涨行情,随着价格的上涨,行业内的讨论一直没有断过,也有越来越激烈的迹象,普遍的就是中长期看多,但觉得短期发动时间过早,但行情是着实的出现了,而且暂时看来依然趋势好的很。

  其实中长期看多,这都是废话,能明白供需关系的,傻子都知道随着国储库存越来越低,迟早要涨,然并卵,行业内的很多人都缺乏综合判断的体系,觉得自己可能从事了几年,十几年,甚至几十年棉花行业,经验就是一切,但行情并不仅仅是微观的和经验的判断。

  首先的一点,随着持仓越来越大,期现之间的关系也就相关性越来越大,但期货期货,为什么叫期货,因为是远期的现货,有预期的成分在里面,期货的作用是套期保值和价格发现,行业内很多人在两年的震荡行情里面只记得套期保值,而忘记了价格发现,对未来价格的发现。预期也好,未来的价格发现也好,都使得,白条套现如何开通,事情复杂了,不仅仅是现在,不仅仅是现货,还有未来。

  其实就此次发动的契机来说,多数人都说发动的早,但是实际上有个悖论,就是在投机或者金融市场里面,跟大多数人看法一致的,往往赚不了,2018白条套现秒到方法,钱,如果从这个角度去看,那么既然大家都有远期的预期,那么行情肯定是要么发动早于大家的预期,要么根本没行情。而我这个公众号开号是清明节在家无聊起的念头,而4.23也就是图中鼠标点的十字星的地方是我第一次谈到对901的兴趣,至于大家都说的付大佬,我当然认识,但人家不认识我啊,跟我有啥关系。

  说回来,综合的基本面逻辑其实没有什么稀奇的,就是国储去库存的状况下,市场迟早会缺棉花,而棉花的缺口因为考虑到储备棉的时间以及储备棉质量结构,所以肯定是从高品质开始传导到低品质而成为整体数量的缺口,而现在国内的供给结构看,80%以上是新疆棉供给,新疆棉综合品质不错,所以高品质棉花主要是新疆新棉,所以当高品质棉花可能出现缺口的敏感时间点,新疆棉的长势和天气就至关重要,其实18/19年度高品质棉花不见得一定缺,但市场就在这个缺与不缺的平衡点附近晃动,一旦天气出点什么问题,可能就缺了,所以这么一来今年的天气炒作可以成为一项事业来干了。

  这是为什么今年天气这么受重视的原因,要不然沙尘暴,冰雹什么的,新疆每年没有那么几次,那都不叫新疆地区。当然具体数据考证大家自己去看,我也没法拿公司的数据来用。但这是国内的大格局,大环境。

  另外宏观的问题,其实各种宏观数据当然有一定的意义,但是那毕竟是超级大框架,,哪里可以套京东白条,就和造房子一样,你建了个钢筋水泥土的结构,这是不能住人的,只能说你框定了房子是这么大小,房间高低长宽如何,但其他的还得细致的来,所以大环境就看一个氛围就可以了,农产品指数的突破以及回踩站稳不是没有意义的,表示市场整体资金博弈后对市场突破的一个认可,为什么不少投机资金都强调配置农产品,这就是对于农产品机会的一种认可。所以从这个意义上来看,棉花行情发动的氛围虽然没有到火热,但是是温暖的。

  另外一个环境是国外环境,国外这个环境是一个外部环境,宏观来说,相当于房子外面的综合环境,而美棉和郑棉相当于同一捆柴,一段露在屋外,一段在屋内,如果屋外特别潮湿,屋内的要点燃也有难度,但问题是屋外的现在已经在燃烧了,未点价合约这个问题,其实被逼是整年度的被逼仓,这个判断去年十一月份刚开始,我就说过了,整体的逻辑问题这里不多说,公众号之前的第二篇文章就详细的谈过,但是现在就是多头掌握主动权的局面,这个局面里面,实际上未点价合约空头被牢牢咬住,所以只要不减仓,那07就不大可能会直接结束,所以价格一直维持高位,这是良好的国外环境,但这也是国内过头资金的聪明之处,如果等到07美棉逼未点价合约结束,实际上国外的供需格局就会宽松,很难避免一波大的回调,届时再去点国内,就很难再有这个氛围和支撑了。

  而当然现在中美贸易摩擦歇火,对美棉可能加大采购这个对美棉无疑是更加利好,而且现在的美棉下年度未点价合约又囤积了10万张以上了,如果中国采购了一大块美棉的产量,那么美棉就很难下来了,为什么?因为美棉产量也是有限制的,中国进口美国农产品可不仅仅是美棉,美豆,玉米,小麦等都是啊,这几个农产品的同等利好,等于对美棉的争地没啥利好,这就意味着美棉实际种植面积扩张的可能性不大,而且今年已经是美棉大年了,下年度依然是美棉产量质量大年的可能性也就低了很多,一旦中国挖去一大块美棉出口,你让其他美棉进口国吃土去么?这时候剩余资源和未点价之间的博弈又要开始了,价格还能下来很多么?

  这下清楚了,首先中国国内宏观这个大房子里面空气是温暖干燥的,然后棉花这捆柴在国外那一头在熊熊燃烧,而国内主要取决于天气问题,这么一来,一个火星子就容易期货,所以新疆沙尘暴,天气持续不佳,这个导火索就直接点燃了行情。

  以上是战略层面的东西,接下来就说说战术层面的东西。有人总是否认技术分析的效用,但在我的理解里,技术分析并不是摇签算卦这样的数波浪,也不是似是而非的算点位,这都有占星学神秘学的意思了,我不否认可能有效果,但我不懂。在我理解里,技术分析类似于古代战争里面的各种迹象分析,是一种经验总结,就好像猎人在山林里面,看看脚印,看看树叶和树干上留下的划痕,看看动物的尿液,无分析可能是什么动物,体型多大,对猎人来说能不能去狩猎,有多大可能得手。当然这个并不绝对,毕竟经验再老到的猎人也有失手的时候,但是这是肯定对具体的行动有指导意义的,这就是战术。

  上图中可以明显看到,棉花的突破是非常经典技术分析的突破,然后随即出现了回踩,并且回踩成功确认,这时候一触即发,直接涨停开场,序幕拉升,行情大涨,而且在此前几篇技术分析的文章里,我也提到了,棉花的主要均线是7、14日均线,实际大涨发端以及发端初期就是回踩7日均线不破,继续上冲,但是实际我说了,也没多少人做到。当然看来,其实已经没啥可说了,行业内多数专家也开始旗帜鲜明的看多了,但这个时间点再去看多,真的已经从战术层面来说,已经发现眼前这片丛林的猎物已经被狩猎的差不多了,当然也还有可能有收获,但是更可能直接遇到熊瞎子,人被吃了。至于出场,日线级别的出场就按经典的技术意义来,趋势而言,两次冲击同一高点失败,行情往往就要歇歇了。

  所以从当前的操作来看,有仓位的,类似我这样一直在里面多单持有的,那继续持有,毕竟行情在运行,现在没单子的,就不要让贪欲蒙蔽了自己的眼睛,空间可能还有,但你的资金安全已经很难保证了,赌性大的我没意见。最好的策略是等待第一波涨完,回落企稳的时候,再去考虑做多,方向上,趋势是多头趋势,加上第一波以后,惯性和波动性都在,所以还是有肉吃的。该说的都说了,我也不为啥,仅仅当做一种分享,实际上我也清楚,我说了,但这毕竟是我的体系,我的道,虽然战略战术都清楚,但真正打起来,战略战术可能让人有个好的阵地和出发点,但最后能否赚钱,能赚到多多少,关键是心态,早上一位朋友问我怎么做到知行合一,阳明先生说,知行合一的障碍主要是私欲和人性,这是别人帮不了忙的。

  - END -

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